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昨日，廣州市白云區(qū)人民法院官方微信推送了一則判例引發(fā)網(wǎng)絡(luò)關(guān)注。帶貨主播小娟因私自與第三方合作開(kāi)播被MCN訴至法庭，最終被判支付百萬(wàn)元違約金。

2019年1月，廣州一高校畢業(yè)生小娟與迦某公司簽訂《藝人網(wǎng)絡(luò)合作協(xié)議》，并在合同中約定了“不得同時(shí)在任何其他平臺(tái)參與直播及任何其他形式的線上及線下活動(dòng)”。

迦某公司是從事電子商務(wù)直播銷(xiāo)售產(chǎn)品的公司，自2019年7月起迦某公司開(kāi)始安排小梅為某淘寶店鋪進(jìn)行直播。

2020年3月，小梅以“準(zhǔn)備回老家養(yǎng)身體備孕生娃”為由，對(duì)公司表示“明天不播了，之后我就回老家了”，但迦某公司并未同意。

4月2日，該淘寶店鋪提出想讓小梅為其直播，在迦某公司未同意的情況下，小梅于4月3日晚開(kāi)始為該淘寶店鋪進(jìn)行直播。

因小娟私自為其他公司提供直播服務(wù)，迦某公司對(duì)小娟發(fā)*訟解除合約，并要求小娟支付違約金100萬(wàn)元、違反競(jìng)業(yè)禁止違約金條款50萬(wàn)元合計(jì)150萬(wàn)元。

白云區(qū)人民法院一審判決小梅向迦某公司支付違約金100萬(wàn)元，駁回迦某公司的其他訴訟請(qǐng)求。宣判后，小梅提出上訴。廣州市中級(jí)人民法院經(jīng)審理后認(rèn)為，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，判決駁回上訴，維持原判。

爭(zhēng)議焦點(diǎn)：“合作”還是“雇傭”？

主播跳槽需支付天價(jià)違約金，此前早有案例。此前幾年游戲直播正當(dāng)風(fēng)口，主播跳槽引發(fā)的天價(jià)違約金糾紛屢屢發(fā)生。

2017年8月，曾被稱為“王者榮耀一哥”的虎牙主播嗨氏跳槽至斗魚(yú)，因此陷入違約糾紛。

2018年11月，廣州中院做出終審判決，維持一審原判，判決確認(rèn)嗨氏需向虎牙公司支付違約金4900萬(wàn)元，并承擔(dān)案件受理費(fèi)等40余萬(wàn)元。

2019年12月，湖北省高級(jí)人民法院對(duì)主播韋朕合同糾紛作出判決，判定韋朕（直播名：韋神）跳槽系故意違約，向原告斗魚(yú)支付違約金8522萬(wàn)元。

2018年9月，游戲主播蛇哥因跳槽被斗魚(yú)訴請(qǐng)支付違約金1.45億元。

此前，天價(jià)違約金糾紛往往發(fā)生在頭部主播身上，這和主播所擁有的巨量粉絲與流量相關(guān)。

糾紛的主角往往在協(xié)議訂立之時(shí)就已擁有不可小覷的流量與名氣，他們?yōu)槠脚_(tái)帶來(lái)的，不止是“一個(gè)主播”的勞動(dòng)力，更有忠實(shí)的粉絲。自帶流量的他們有底氣和平臺(tái)進(jìn)行談判，并展開(kāi)相對(duì)公平的合作。

在本次主播違約事件中，卻存在不同的情況。

被告人小梅認(rèn)為，自己和迦某公司之間應(yīng)為勞動(dòng)關(guān)系，而非合作關(guān)系。 迦某公司通過(guò)簽訂《藝人網(wǎng)絡(luò)合作協(xié)議》的方式掩蓋雙方之間的勞動(dòng)關(guān)系，意圖規(guī)避勞動(dòng)合同法的強(qiáng)制性規(guī)定，逃避己方作為用人單位的責(zé)任。

小梅認(rèn)為，迦某公司無(wú)打造藝人等服務(wù)的能力和資質(zhì)，完全是利用自己社會(huì)閱歷淺，無(wú)法辨別風(fēng)險(xiǎn)，誤導(dǎo)自己簽下格式合同，協(xié)議應(yīng)為無(wú)效協(xié)議。

白云法院經(jīng)審理認(rèn)為，雙方簽訂合同仍為一般的合作合同，雙方訂立的法律關(guān)系并不屬于勞動(dòng)合同關(guān)系。

“雖雙方在協(xié)議中對(duì)合同期限、工作內(nèi)容、勞務(wù)費(fèi)用等內(nèi)容進(jìn)行了約定，但雙方并未就社會(huì)保險(xiǎn)、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害防護(hù)等內(nèi)容作出約定，從現(xiàn)有證據(jù)來(lái)看不能證實(shí)雙方存在訂立勞動(dòng)合同關(guān)系的合意，雙方之間亦不存在管理與被管理的隸屬關(guān)系”，并因此做出判決。

或由于主播工作模式的特殊性，主播與公司產(chǎn)生糾紛并不罕見(jiàn)。

通過(guò)無(wú)訟查詢法院裁判文書(shū)發(fā)現(xiàn)，包含“網(wǎng)絡(luò)主播”關(guān)鍵詞的結(jié)果在近年來(lái)顯著增長(zhǎng)。 2017年時(shí)，與“網(wǎng)絡(luò)主播”有關(guān)的裁判文書(shū)僅74條，而2018年、2019年、2020年分別為162、236、236條。

“只工作，不上班”真的有這么美好么？

QQ瀏覽器大數(shù)據(jù)發(fā)布的一份名為《95后的就業(yè)觀》的報(bào)告顯示，54%的95后最向往的職業(yè)是“主播、網(wǎng)紅”，其次依次為配音員、化妝師、Coser等。

商務(wù)部數(shù)據(jù)顯示，僅2020年上半年，活躍電商主播人數(shù)超過(guò)40萬(wàn)。

美團(tuán)財(cái)報(bào)顯示，2020年在美團(tuán)平臺(tái)上獲得收入的騎手超470萬(wàn)人。有媒體認(rèn)為，全外賣(mài)行業(yè)騎手?jǐn)?shù)量或超900萬(wàn)人。

2020年6月程維曾對(duì)外表示，滴滴網(wǎng)約車(chē)司機(jī)數(shù)量為1166萬(wàn)人。

這些新興行業(yè)下的數(shù)以千萬(wàn)計(jì)的從業(yè)者，他們崗位不同、行業(yè)不同、收入不同，但均存在一個(gè)共同點(diǎn)：就業(yè)更為靈活——無(wú)論是時(shí)間上，抑或是收入上的。

這一代的年輕人，越來(lái)越不喜歡朝九晚五的打卡上班了。“只工作，不上班”這一非典型的工作模式正在被更加廣泛的采用，但這也為勞工權(quán)益帶來(lái)了隱憂。

在雇傭關(guān)系中，用人單位需承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，而在“合作”關(guān)系中，卻不必如此。

今年初，餓了么騎手送單途中猝死，因無(wú)工亡賠償曾引發(fā)輿論熱議。

在蜂鳥(niǎo)眾包（兼職騎手接單平臺(tái)）用戶協(xié)議中明確寫(xiě)出：“您與蜂鳥(niǎo)眾包不存在任何形式的勞動(dòng)/雇傭關(guān)系……向您發(fā)放相關(guān)的資金獎(jiǎng)勵(lì)不屬于薪資，不等同于認(rèn)可了您與蜂鳥(niǎo)眾包的勞動(dòng)/雇傭關(guān)系。”

在新興業(yè)態(tài)中，此類(lèi)以兼職代替雇傭的情況屢見(jiàn)不鮮，在海外亦有相似案例。

以Uber為例，此前Uber司機(jī)以“獨(dú)立承包商”身份與Uber訂立協(xié)議，并無(wú)訂立雇傭關(guān)系。

他們擁有更靈活的工作時(shí)間、更自由的工作量、不需要面臨辦公室政治等諸多優(yōu)勢(shì)。而作為代價(jià)，這些群體需要自行解決保險(xiǎn)、退休金等問(wèn)題，且不存在最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

目前，這種關(guān)系的轉(zhuǎn)變已初現(xiàn)端倪。

2019年9月，美國(guó)加州正式簽署了AB5法案，已于2020年1月1日正式生效。該法案重新定義了“雇員”的標(biāo)準(zhǔn)。

在AB5法案生效后，諸多零工經(jīng)濟(jì)中的工作者將被視為雇員，并享有雇員所應(yīng)擁有的權(quán)利。這一法案為Uber、Lyft等網(wǎng)約車(chē)平臺(tái)及外賣(mài)送餐平臺(tái)帶來(lái)了深遠(yuǎn)的影響。

無(wú)獨(dú)有偶，在一場(chǎng)歷經(jīng)6年的官司之后，今年2月，英國(guó)最高法院裁定，Uber應(yīng)將其平臺(tái)的司機(jī)視為雇工。這一判決或?qū)⒂绊懹?guó)7萬(wàn)名Uber司機(jī)。

新業(yè)態(tài)用工、傳統(tǒng)用工，我們?nèi)绾芜x擇？

在網(wǎng)絡(luò)上， “只工作，不上班”這一口號(hào)被廣泛傳播。在百度上以其為關(guān)鍵詞進(jìn)行搜索，結(jié)果超過(guò)7000萬(wàn)條，這一看似自由的工作模式備受年輕人推崇。

如今，隨著新經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，越來(lái)越多的崗位均已支持這種工作模式，在部分崗位中甚至已成主流。

以網(wǎng)絡(luò)直播為例。據(jù)業(yè)內(nèi)人士介紹，目前網(wǎng)絡(luò)直播早已經(jīng)歷過(guò)風(fēng)口，無(wú)論是帶貨主播、游戲主播、才藝主播，均競(jìng)爭(zhēng)慘烈，未簽約MCN的素人主播很難出頭。已經(jīng)可商業(yè)化運(yùn)作的主播大多早已與MCN簽訂排他性合同。

2020年07月，13部委聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于支持新業(yè)態(tài)新模式健康發(fā)展 激活消費(fèi)市場(chǎng)帶動(dòng)擴(kuò)大就業(yè)的意見(jiàn)》。

意見(jiàn)中提出，鼓勵(lì)發(fā)展“新個(gè)體經(jīng)濟(jì)”，并指出：“積極培育新個(gè)體，支持自主就業(yè)。進(jìn)一步降低個(gè)體經(jīng)營(yíng)者線上創(chuàng)業(yè)就業(yè)成本，提供多樣化的就業(yè)機(jī)會(huì)。支持微商電商、網(wǎng)絡(luò)直播等多樣化的自主就業(yè)、分時(shí)就業(yè)。”

渾水向業(yè)內(nèi)人士了解主播現(xiàn)狀。據(jù)稱，主播中很少有人可以“個(gè)體”化運(yùn)作，“分時(shí)就業(yè)”、“多點(diǎn)執(zhí)業(yè)”較難實(shí)現(xiàn)。盡管甲乙雙方法律法系并不是雇傭，但主播們工作的服務(wù)對(duì)象，同一時(shí)期內(nèi)仍然僅為一家MCN公司。

在新經(jīng)濟(jì)、新業(yè)態(tài)蓬勃發(fā)展的當(dāng)下，新生事物的發(fā)展壯大，仍需更多的探索。

《意見(jiàn)》明確提出，要完善靈活就業(yè)人員勞動(dòng)權(quán)益保護(hù)、保費(fèi)繳納、薪酬等政策制度，并指出“明確平臺(tái)企業(yè)在勞動(dòng)者權(quán)益保障方面的相應(yīng)責(zé)任，保障勞動(dòng)者的基本報(bào)酬權(quán)、休息權(quán)和職業(yè)安全，明確參與各方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。”

新業(yè)態(tài)用工規(guī)模迅速壯大，新興崗位層出不窮。在未來(lái)，人們會(huì)懷念傳統(tǒng)用工么？

文章來(lái)源：藍(lán)鯨渾水(D: hunwatermedia)授權(quán)發(fā)布，原文鏈接：https://mp.weixin.qq.com/s/e8sLTioo3-Z0KWMn5-UidQ

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